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		<title>王律师说法</title>
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		<description><![CDATA[]]></description>
		<pubDate>Fri, 26 Sep 2008 09:25:03 +0800</pubDate>
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			<title>中央电视台《朝闻天下》播报《法律的警钟再次为企业家敲响》</title>
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			<dc:creator>王律师说法</dc:creator>
			<pubDate>Fri, 26 Sep 2008 09:25:03 +0800</pubDate>
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			<description><![CDATA[三鹿奶粉事件发生后，9月17日三鹿董事长田文华被刑事拘留，9月18日王荣利律师写了篇法律时评《法律的警钟再次为企业家们敲响&mdash;&mdash;解读田文华被刑事拘留》。9月21日该文被《法制日报》周末发表。同日中央电视台早间节目《朝闻天下》播报了该文主要观点。中央电视台视频网址如下：<br /><br /><a href="http://v.cctv.com/html/zaowentianxia/2008/09/zaowentianxia_300_20080921_14.shtml" target="_blank">http://v.cctv.com/html/zaowentianxia/2008/09/zaowentianxia_300_20080921_14.shtml</a><br /><br /><br />]]></description>
		</item>
		    
		
		<item>
			<title>法律的警钟再次为企业家们敲响&#8212;&#8212;律师解读田三鹿集团原董事长田文华被刑事拘留</title>
			<link>http://0755fa.blog.sohu.com/100296093.html</link>
			<comments>http://0755fa.blog.sohu.com/100296093.html#comment</comments>
			<dc:creator>王律师说法</dc:creator>
			<pubDate>Sun, 21 Sep 2008 01:34:01 +0800</pubDate>
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			<description><![CDATA[&nbsp; 
<p align="center"><b>法律的警钟再次为企业家们敲响</b><b></b></p>
<p align="center">&mdash;&mdash;解读田三鹿集团原董事长田文华被刑事拘留</p>
<p align="center">&nbsp;</p>
<p align="center">王荣利</p>
<p align="center">&nbsp;</p>
<p>2008年9月17日，一条&ldquo;三鹿集团原董事长田文华被刑事拘留&rdquo;的消息，迅速被媒体广泛传播。这一消息使得三鹿集团婴幼儿奶粉污染事件的性质急转直下，已经变成一起重大的&ldquo;破坏社会主义市场经济秩序&rdquo;的刑事案件。</p>
<p>这样的转变，估计作为三鹿集团董事长的田文华从未预料到，恐怕许多读者也未曾想到，就是笔者作为一名执业20年的律师，也未能料到。</p>
<p>据媒体报道，公安机关是&ldquo;根据刑法第144、150条和刑事诉讼法的有关规定&rdquo;，决定对三鹿集团原董事长、总经理田文华刑事拘留。为此笔者急忙查阅了我国《刑法》第144、150条的规定，其内容如下：</p>
<p><b>第一百四十四条 在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。</b><b></b></p>
<p><b>第一百五十条 单位犯本节第一百四十条至第一百四十八条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。</b></p>
<p>据上述刑法的规定，可以初步断定，三鹿集团已涉嫌单位犯罪，构成&ldquo;生产、销售有毒、有害食品罪&rdquo;。作为三鹿集团董事长的田文华，被认为是&ldquo;直接负责的主管人员或者其他直接责任人员&rdquo;，亦涉嫌构成&ldquo;生产、销售有毒、有害食品罪&rdquo;，因此才被依法刑事拘留。这也意味着作为三鹿集团原董事长的田文华，按照刑法第一百四十一条规定，在&ldquo;致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的&rdquo;的情形下，将有可能被处以最高刑罚为死刑的刑事处分。</p>
<p>田文华将要面临的最高刑罚居然是死刑！这实在令我大为吃惊。她真的如此&ldquo;罪大恶极&rdquo;吗？此前对田文华一无所知的我急忙上网查询有关田文华的信息。</p>
<p>一查之下，我才发现，此前的田文华，不仅不是&ldquo;罪大恶极&rdquo;，而且还是一位非常&ldquo;成功&rdquo;、甚至非常令人&ldquo;尊敬&rdquo;的女性企业家。她已年过六旬，自1968年开始从事奶业工作，至今已长达40年。在她的领导下，三鹿集团从1956年由18家饲养户、45名社员组织起来的合作社，已发展成为一家奶粉产销量多年位居全国第一、荣获&ldquo;中国驰名商标&rdquo;、进入&ldquo;中国企业500强&rdquo;的大型企业集团。她本人也曾分别荣获全国&ldquo;三八&rdquo;红旗手、&ldquo;全国劳动模范&rdquo;、&ldquo;首届中国创业企业家&rdquo;、 &ldquo;第二届中国优秀民营企业家&rdquo;、&ldquo;中国企业改革十大杰出女性&rdquo;等多项荣誉，并曾当选第九届、第十届全国政协委员。</p>
<p>1997年，当年满59岁的原红塔集团董事长兼总裁、著名企业家褚时健落马的时候，曾引起全国巨大的轰动，并引发了有关&ldquo;59岁现象&rdquo;的大讨论。想不到十多年之后，又一位如此著名并取得&ldquo;巨大成就&ldquo;的企业家，竟然再一次以如此的方式落马！</p>
<p>如果说褚时健的落马根源在于心态失衡试图以金钱来补偿的话，那么田文华的落马根源则完全在于对法律的无知和忽视。</p>
<p>我国《刑罚》关于单位犯罪和第一百四十四条&ldquo;生产、销售有毒、有害食品罪&rdquo;的概念，是1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议修订刑法之后新规定的内容，至今仅仅十多年。由于触犯这项罪名的犯罪在实践中并不多见，所以别说作为企业家的田文华，就是许许多多的法律工作人员，恐怕对该项罪名以及该项罪名下的犯罪行为都不甚了解。因此，作为企业家的田文华，更不可能对于该项犯罪有着心理上的和行为上的必要防范。如果她事先知道她将可能触犯刑法，并可能面临最高刑罚是死刑的刑事处分的话，我想，她无论如何也不会铤而走险并以身试法，她也绝对会作出其他的更为明智的选择。</p>
<p>此事再一次说明，我国企业家的法律意识还远远不能适应现代企业管理的需要，企业家们的法律风险防范意识还远远不够。同时也说明我国许多企业的法律事务工作机构或者法律事务工作人员也还没有发挥出应有的作用。本案为我国的企业家们再次敲响了法律的警钟。</p>
<p>作为一名长期从事企业法律事务工作研究的执业律师，出于职业的敏感，笔者近年来收集了自上个世纪九十年代以来查处的近200例媒体报道的有关企业家犯罪的案件资料。最近通过对有关案件进行初步归纳统计发现，其中1996年以前查处的案件总共只有4件，平均每年不足1件；1997年、1998年分别为3件和5件；1999年和2000年均为9件；2001年、2002年分别为13件和16件；2003年、2004年、2005年分别为11件、25件、20件；2006年、2007年分别为33件、35件；2008年到目前为止已收集媒体披露出来的重大案件有6件。</p>
<p>从上述笔者收集的企业家犯罪案件来看，虽然并不一定非常准确，但还是较为明显地显示出，十多年来我国查处的有关企业家犯罪的案例，呈现出逐年增长的趋势。这一方面说明了我国司法机关执法日益严格，另一方面也说明我国企业家的法律风险越来越大。</p>
<p>另据笔者统计，近年来因为触犯法律而落马的企业家，大多年龄在40岁到60岁之间，他们大都出生于新中国成立前后至文革以前。这个年代出生的企业家们，他们既缺乏必要的法律知识的教育，更缺乏日常生活中法律实践的熏陶，所以他们大都也缺乏必要的法律意识和法律常识，更缺乏熟练处理企业法律事务工作的技巧。这一代的企业家们，在法律日益完善、执法日益严格的今天，如果缺乏必要的法律工作人员的帮助和提示，则无异于&ldquo;盲人骑瞎马，夜半临深池&rdquo;，其风险是不言而喻的。</p>
<p>2008年8月28日，曾经于1994年和1995年连续两年被美国《福布斯》杂志列为中国首富的罗忠福，经贵州省清镇市人民法院环境保护法庭长达15个小时的审理之后，当庭以非法占用农用地罪和滥伐林木罪数罪并罚判处10年零6个月有期徒刑。近日，宁夏回族自治区银川市中级人民法院对&ldquo;金鹰国际集团&rdquo;合同诈骗案一审公开宣判，主犯郑泽（又名王细木）犯合同诈骗罪被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。这两起案件都曾为企业家们敲响了法律的警钟，而&ldquo;田文华被刑事拘留&rdquo;事件，又一次为企业家们敲响了法律的警钟，值得所有企业家思考。</p>
<p>希望我国的企业家们，通过&ldquo;田文华被刑事拘留&rdquo;的深刻教训，让法律的警钟长鸣，提高法律意识，重视企业法律事务工作，时刻把握好法律的准绳，切莫再作出追悔莫及的违法犯罪的事情来。</p>
<p>&nbsp;</p>
<p>&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 王荣利律师于2008年9月18日凌晨</p>]]></description>
		</item>
		    
		
		<item>
			<title>刘桂明：是找到律师还是找准律师？&#8212;&#8212;《找个好律师》序</title>
			<link>http://0755fa.blog.sohu.com/93484856.html</link>
			<comments>http://0755fa.blog.sohu.com/93484856.html#comment</comments>
			<dc:creator>王律师说法</dc:creator>
			<pubDate>Wed, 2 Jul 2008 13:18:25 +0800</pubDate>
			<guid>http://0755fa.blog.sohu.com/93484856.html</guid>
			<description><![CDATA[<p>[书评] 是找到律师还是找准律师？</p>
<p>&mdash;&mdash;《找个好律师》序言</p>
<p>作者：刘桂明</p>
<p><img alt="" src="http://press.xinhuanet.com/images/2008-06/06/xin_38060506095468752942.jpg" border="0" /></p>
<p>&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp; 律师是什么？ </p>
<p>　　律师做什么？ </p>
<p>　　找律师做什么？ </p>
<p>　　找什么样的律师？ </p>
<p>　　...... </p>
<p>　　应当说，类似这样与律师有关的问题，多年来始终被作为一个勾起社会关注的话题、一个困扰律师思考的难题、一个吸引学者研究的课题，而不断地延伸、继续、铺展。 </p>
<p>　　对本书作者王荣利律师来说，意味着什么呢？ </p>
<p>　　读到本书，我的脑海立即浮现出两个字：命题。 </p>
<p>　　一般来说，是别人命题、自己答题。但王荣利律师却是自己命题、自己答题。 </p>
<p>　　在我们每个人的求学生涯中，常常是老师命题、自己答题。那么，一个能给自己命题的人，是一个什么样的人呢？ </p>
<p>　　在我看来，能给自己命题的人，一定是一个善于发现问题、敢于提出问题、勤于回答问题的人。同时也是一个愿意不断探索、乐意不断思考、醉意不断总结的人。 </p>
<p>　　在我的印象中，王荣利律师正是这样的人。 </p>
<p>　　不管我们给律师如何定义，但起码有一个定义是谁也无法否认的：律师是一个职业。不管我们给律师职业如何定位，但至少有一个定位是谁也无法回避的：律师是一个不断寻找答案、追求谜底的职业。 </p>
<p>　　在我的感觉中，王荣利律师正是循着这样的思路，开始了本书的写作。 </p>
<p>　　展现在我们各位面前的这部书，名为《找个好律师》，实际上是一部帮助他人与社会了解律师、理解律师的揭秘读本。 </p>
<p>　　翻开本书，我们看到的几乎都是让社会抱有兴趣的问号、让我们不断思考的问题、让读者寻找答案的问答。于是，我们既能看到从&ldquo;律师是什么？&rdquo;、&ldquo;律师都是骗子吗？&rdquo;到&ldquo;律师事务所给律师发工资吗？&rdquo;、&ldquo;律师到哪里找？&rdquo;、&ldquo;请律师要不要请客吃饭？&rdquo;等等，几乎有些浅显但又能有效地让社会了解律师真相的具体问题。同时，我们也能读到从&ldquo;律师是主持正义的吗？&rdquo;、&ldquo;律师到底能做些什么？&rdquo;到&ldquo;如何判断官司的输和赢？&rdquo;、&ldquo;如何客观评价律师的工作&rdquo;等等，几乎没有标准答案但又必须作出回答的深刻命题。 </p>
<p>　　所以，几乎可以武断地说，其中任何一个问题、任何一篇文章，都可以作为硕博论文的开题，都可以独立成篇、成篇成书。 </p>
<p>　　我们都知道，律师，本是一个&ldquo;舶来品&rdquo;。但是今天，改革开放即将进入第30个年头的今天，律师已由一个陌生的名词，渐渐变成了一个充满活力、展现魄力、散发魅力的动词。所以，在今天的中国，律师已不仅仅是一个职业、一个专业、一个行业，而已渐渐养成为一种境界、一种表达、一种思维。更重要的是，律师还将渐渐提升为一种文化：一种法律文化、一种民主文化、一种规则文化、一种程序文化。当然，从更广的意义上讲，律师是一种不能没有、不可替代、不能忽视的政治制度；从更实的意义上讲，律师是一种表达社会诉求、化解社会矛盾、平衡社会利益、维护社会正义的法律制度；从更远的意义上讲，律师则是一种法治理想、国家理想、和谐理想。 </p>
<p>　　但是，制度也好，理想也罢，都不是深奥难懂的，更不是束之高阁的。而是实实在在的，是看得见也摸得着的。 </p>
<p>　　王荣利律师在写作中追求的就是这样一种境界。不论是在撰写《总裁的陷阱》和《律师写给总裁的忠告》时，还是在写作本书时，他都在力求以自己看似浅显实则深刻、看似易懂实则沉重的笔法，告诉社会、告知客户，律师是什么、律师做什么、律师怎么想、律师怎么说。 </p>
<p>　　最后，在洋洋20万字的自问自答与介绍分析之后，他要告诉读者、告知市场的是，如何找一个律师、怎样找一个合适的律师。 </p>
<p>　　2004年，时任司法部部长张福森同志曾用九个字寄托了他对律师的希望。这九个字就是&ldquo;请得起，请得到，信得过&rdquo;。现在看来，这九个字的概括是很有针对性的，也很有生命力。 </p>
<p>　　我们可以毫不费力地感悟到，能够得上这九个字的律师，一定是一个好律师。但是，这样的律师到哪里去找呢？ </p>
<p>　　同样不必费力的是，我们不用到别的地方去找了，就到本书中去找吧。 </p>
<p>　　读完本书，你会发现，王荣利律师不仅告诉你，律师是什么、律师做什么。而且还告诉你，找什么样的律师，什么样的律师是好律师。 </p>
<p>　　总而言之，这是一本能够帮助你找到律师，更能帮助你找准律师的书。所谓找准律师，就是找到合适律师，找到好律师。对需要律师的人来说，找准一个律师，显然比找到一个律师更重要。所谓准，意味着标准、规范，意味着合格、合适，更意味着优秀、杰出。 </p>
<p>　　所以，找到好律师是需要办法、需要捷径的。 </p>
<p>　　王荣利律师为你、为我、为他就提供了一条这样的捷径。</p>
<p>　　(刘桂明，曾任&ldquo;中国律师论坛&rdquo;秘书长、《中国律师》杂志总编辑。现任中国青少年犯罪研究会副秘书长。) </p>]]></description>
		</item>
		    
		
		<item>
			<title>《找个好律师》教你如何请对律师、用好律师</title>
			<link>http://0755fa.blog.sohu.com/89549214.html</link>
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			<dc:creator>王律师说法</dc:creator>
			<pubDate>Sun, 8 Jun 2008 02:37:21 +0800</pubDate>
			<guid>http://0755fa.blog.sohu.com/89549214.html</guid>
			<description><![CDATA[<p>律师，改革开放以来<span>中国</span>恢复并发展起来的一个新的社会群体，也是影响日益巨大的一个社会群体，同时也是最为神秘的一个社会群体。许多人梦寐以求成为律师，成为律师之后却发现做律师并非自己原来想象的那么潇洒；许多饱受冤屈的当事人，把对法律的所有希望都寄托在律师身上，希望律师能还自己以清白或者维护自己的合法权益，却发现律师也有着许多的无奈。律师与当事人，既是同一战壕里并肩战斗的&ldquo;战友&rdquo;，却又是经济上讨价还价甚至相互敌视的对手；律师与其他司法工作人员，虽同为法律人，却又互存芥蒂，充满矛盾和纠葛。<br />　　　　<br />　　中国律师到底是一群什么样的人？对于需要律师的人来说，如何才能聘请到真正合适的律师？对于想成为律师的人来说，如何才能成为一名优秀的律师？对于管理律师的人来说，又将如何规范律师执业行为？《找到好律师&mdash;&mdash;揭开律师神秘的面纱》一书，将为您揭开律师神秘的面纱，让您认识律师，了解律师，理解律师，请对律师，用好律师&hellip;&hellip;<br />　　　　<br />　　　　<br />　 《找个好律师》目录<br />　　　　<br />　　王荣利/著<br />　　　　<br />　　　　 <br />　　　　<br />　　　　序言 是找到律师还是找准律师？/刘桂明<br />　　　　<br />　　　　 <br />　　　　<br />　　　　第一章 看清律师真相<br />　　　　<br />　　　　律师，既非中国历史上一种传统职业，更不是当代中国已经十分成熟的行业。许多人对中国律师的认知，既有来自香港和西方影视作品中的演绎，也有来自个人与律师交往的印象，更多的是国内媒体对律师的各种报道。这些具有偏差的宣传和介绍，往往影响着人们对律师的正确认识，掩盖了律师真相，妨碍了律师的正常工作。那么，中国律师到底是怎样的一群人呢？<br />　　　　<br />　　　　律师是什么？<br />　　　　<br />　　　　律师是主持正义的吗？<br />　　　　<br />　　　　律师能把黑的说成白的吗？<br />　　　　<br />　　　　律师都是骗子吗？<br />　　　　<br />　　　　什么是&ldquo;黑律师&rdquo;？<br />　　　　<br />　　　　 <br />　　　　<br />　　　　第二章 了解律师管理<br />　　　　<br />　　　　律师事务所是律师生活和工作的平台。对于律师和律师事务所的正确认识，往往影响着人们与律师的交往方式。一些人认为律师事务所像机关，政府有拨款，律师有固定工资；一些人认为律师事务所像企业，主任就是&ldquo;老板&rdquo;，合伙人就是&ldquo;股东&rdquo;，律师就是&ldquo;打工者&rdquo;&hellip;&hellip;然而，这些认识都不尽然。那么，律师事务所究竟扮演着怎样的一个角色呢？<br />　　　　<br />　　　　 <br />　　　　<br />　　　　律师事务所是什么性质的机构？<br />　　　　<br />　　　　律师事务所主任是老板吗？<br />　　　　<br />　　　　律师事务所合伙人是什么？<br />　　　　<br />　　　　律师事务所给律师发工资吗？<br />　　　　<br />　　　　律师事务所与律师协会是怎样的关系？<br />　　　　<br />　　　　律师事务所与司法行政机关是怎样的关系？<br />　　　　<br />　　　　 <br />　　　　<br />　　　　第三章 认识律师作用<br />　　　　<br />　　　　人们往往在吃官司的时候才会想到律师。有的人不知道什么时候该请律师，有的人把握不准请律师到底能起多大作用，有的人不知道请律师该做些什么，还有的人不明白什么单位和人员需要聘请律师、聘请律师需要聘请几个&hellip;&hellip;这些<span>问题</span>不仅让您感到困惑，也可能使您贻误了聘请律师的最佳时机。那么，律师到底能为我们做哪些事情呢？<br />　　　　<br />　　　　 <br />　　　　<br />　　　　请律师有用吗？<br />　　　　<br />　　　　律师到底能做些什么？<br />　　　　<br />　　　　什么人需要请律师？<br />　　　　<br />　　　　什么时候需要请律师？<br />　　　　<br />　　　　请律师要请几个呢？<br />　　　　<br />　　　　不请律师照样赢吗？<br />　　　　<br />　　　　企业有了法律顾问还需要律师吗？<br />　　　　<br />　　　　 <br />　　　　<br />　　　　第四章 找个合适律师<br />　　　　<br />　　　　当前，中国律师高达13万人之多。在各种令人炫目的自我推荐面前，如何区别形形色色的律师？如何判断律师的业务水平和职业道德？如何找到最合适自己的律师？哪个律师能够更好地办理自己的法律事务？请律师到底需要支付多少律师费？要办理哪些手续？&hellip;&hellip;需要律师的您，更需要有慧眼识珠的本领。<br />　　　　<br />　　　　 <br />　　　　<br />　　　　找律师到哪里找？<br />　　　　<br />　　　　如何了解律师的基本情况？<br />　　　　<br />　　　　请律师需要考虑的最重要的因素是什么？<br />　　　　<br />　　　　如何衡量律师的水平？<br />　　　　<br />　　　　打官司一定要&ldquo;公关&rdquo;吗？<br />　　　　<br />　　　　如何判断形形色色的律师？<br />　　　　<br />　　　　如何商谈律师费？<br />　　　　<br />　　　　律师收费有哪些规定？<br />　　　　<br />　　　　聘请律师需要办理哪些手续？<br />　　　　<br />　　　　请律师要不要请客吃饭？<br />　　　　<br />　　　　打官司是为了争输赢吗？<br />　　　　<br />　　　　有理一定能打赢官司吗？<br />　　　　<br />　　　　如何判断官司的输和赢？<br />　　　　<br />　　　　如何客观评价律师的工作？<br />　　　　<br />　　　　 <br />　　　　<br />　　　　第五章 理解律师工作<br />　　　　<br />　　　　律师让人感到神秘，律师的具体工作更显神秘。许多人即使聘请了律师，也很少知晓律师到底如何工作。律师咨询、律师代书、律师会见、律师调查、律师出庭&hellip;&hellip;这些熟悉的字眼、陌生的含义，是不是时常让您感到不知所措？了解律师工作方式，熟悉律师工作环节，不仅有助于您支持自己律师的工作，也有助于您监督、准确评估律师工作。<br />　　　　<br />　　　　 <br />　　　　<br />　　　　揭秘律师咨询<br />　　　　<br />　　　　揭秘律师起草、审查合同<br />　　　　<br />　　　　揭秘律师代书<br />　　　　<br />　　　　揭秘律师函<br />　　　　<br />　　　　揭秘法律意见书<br />　　　　<br />　　　　揭秘律师见证<br />　　　　<br />　　　　揭秘律师会见<br />　　　　<br />　　　　揭秘律师调查<br />　　　　<br />　　　　揭秘律师阅卷<br />　　　　<br />　　　　揭秘律师出庭<br />　　　　<br />　　　　揭秘律师担任常年法律顾问<br />　　　　<br />　　　　<br />　　　　后记 &ldquo;非著名律师&rdquo;的自白<br />　　　　<br />　　　　<a href="http://www.0755fa.com/newpage24.htm" target="_blank">http://www.0755fa.com/newpage24.htm</a></p>
<p><br />&nbsp;</p><img style="DISPLAY: block; MARGIN: 0px auto 10px; TEXT-ALIGN: center" alt="" src="http://img.china.alibaba.com/blog/upload/2008/06/05/4e4eb10fc7a29ea9f1ad24e6388fedf8.jpg" border="0" />]]></description>
		</item>
		    
		
		<item>
			<title>典型诉讼考验着中国司法审判的尊严与公正</title>
			<link>http://0755fa.blog.sohu.com/81017239.html</link>
			<comments>http://0755fa.blog.sohu.com/81017239.html#comment</comments>
			<dc:creator>王律师说法</dc:creator>
			<pubDate>Thu, 6 Mar 2008 17:06:45 +0800</pubDate>
			<guid>http://0755fa.blog.sohu.com/81017239.html</guid>
			<description><![CDATA[&nbsp; 
<p align="center"><b>典型诉讼考验着中国司法审判的尊严与公正</b><b></b></p>
<p align="center">&nbsp;</p>
<p align="center">王荣利（深圳注册律师）</p>
<p align="center">&nbsp;</p>
<p>在刚刚过去的2007年里，两件看似平常的诉讼，引起了社会各界的普遍关注。其一是一度沸沸扬扬的南京彭宇自称救人却被判承担民事赔偿责任一案，其二就是目前社会关注度仍然未减的许霆于银行出错自动取款机上超额取款被判无期徒刑一案。这两件案件，无论彭宇冤枉不冤枉，许霆有罪还是无罪，之所以引起如此大的社会反响和关注，其背后拷问的，其实都是中国司法审判的尊严与公正。</p>
<p>如果说上述两起案件吸引了国内民众的关注并对司法审判的尊严与公正提出了一定程度的质疑的话，那么还有另外两起广泛吸引了企业界并引起世界瞩目的案件，将进一步考验着中国司法审判的尊严与公正，那就是跨国集团施耐德与民营企业正泰集团的知识产权诉讼以及跨国集团达能与民营企业娃哈哈的&ldquo;达娃之争&rdquo;系列诉讼。</p>
<p>这四宗案件，目前都已经做出了或者做出过一审判决。但是令人遗憾地是，一审判决都不仅没有平息事端，反而引起社会各界的热议。现在这些案件大都进入二审程序，或者被发回重审再次开始一审程序，审判机关于2008年必将对这些案件做出终审判决，人们普遍期待和关注着这些案件的终审结果。</p>
<p>在过去的传统中，人们对于司法审判存在着一定程度的神秘感并对司法机关保持着一定程度的敬畏。许多年来，出于维护司法尊严的考虑，传统媒体一般很少就司法机关做出的判决品头论足。然而，随着人们法律知识水平和法律意识的普遍提高，以及电脑和网络的普及与流行，人们对于司法审判的神秘感逐渐淡化，对司法活动的参与和评价也越来越多。在这种新的形势下，如何维护司法机关的尊严和形象，对于司法机关来说，既是一个新的课题，也是一场新的考验。</p>
<p>我们知道，司法机关是代表国家执行法律的机构，司法程序是维护社会秩序的最后一道防线，司法审判结果不仅影响到涉案当事人的前途和命运，而且也对人们的价值取向和是非判断起着极大的指导作用，因此，人们应该维护司法机关和司法审判结果的尊严，但人们同时也有理由对司法机关和司法审判结果提出更高更严的要求。这就不仅要求司法审判程序完全符合法律规定，而且要求司法审判的结果能够具有充分的说服力，能够为社会大众所理解和接受。如果司法机关的审判结果不能为社会大众所理解和接受，甚至广受诟病，那么受到人们质疑的，将不仅仅是个案案例或者个别司法人员，还将是整个司法机关乃至国家法律。尤其是在现代媒体以及网络传播高度发达的时代，司法机关的审判活动和司法文书，不仅会被社会大众放在&ldquo;显微镜&rdquo;下认真研究和观察，而且还会将其中存在的问题或者与法律相冲突的部分用&ldquo;放大器&rdquo;被过度放大，其社会影响不可低估。</p>
<p>长期以来，&ldquo;地方保护主义&rdquo;、&ldquo;刑讯逼供&rdquo;、&ldquo;执行难&rdquo;包括近年来人们反映比较多的某些&ldquo;司法腐败&rdquo;问题，已经严重影响了我国司法机关的尊严和形象，甚至影响到我国法律的尊严和形象。套用一句老话来说，这些问题已经到了&ldquo;非改不可&rdquo;的地步了。近年来网络上广泛热议的湖北&ldquo;佘祥林杀妻案&rdquo;、辽宁&ldquo;刘涌黑社会案&rdquo;等影响重大的案件以及上述四宗案件，这些案件之所以广受关注，一方面有着案件自身的特殊性，但另一方面，也反映了人们对于深化司法体制改革的期盼。</p>
<p>2008年，是&ldquo;北京奥运&rdquo;年。我们不难预计，我国体育健儿必将振奋精神，顽强拼搏，勇夺金牌，为国争光。作为司法机关的工作人员，他们虽然不能如体育健儿一样用胸前的金牌来为国争光，但是他却可以时时刻刻用他们的专业知识和公正、公平的精神和态度来维护国家法律的尊严和形象。我们期待着司法机关2008年就上述广受人们关注的案件乃至每一件关系着当事人的利益与自由的案件，都依法做出令人信服的判决，在每个人的心目中，为中国司法赢得无形的&ldquo;金牌&rdquo;&mdash;&mdash;尊严和公正！同时也期待着进一步深化司法体制改革，完善社会主义司法体制，建立起真正公正、公平的司法环境。</p>
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<p>&nbsp;</p>]]></description>
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			<title>首批证券公司众多高管落马给企业家们的警示</title>
			<link>http://0755fa.blog.sohu.com/78685651.html</link>
			<comments>http://0755fa.blog.sohu.com/78685651.html#comment</comments>
			<dc:creator>王律师说法</dc:creator>
			<pubDate>Fri, 8 Feb 2008 15:51:24 +0800</pubDate>
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			<description><![CDATA[<table>
<tbody>
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<td><strong>
</strong><center><strong><a><font face="宋体" color="#000000" size="5">&quot;向钱看&quot;别忘了同时&quot;向法看&quot;</font></a></strong></center><br /></td></tr>
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<td align="middle">
<p><a><font face="宋体" color="#000000" size="3">&mdash;&mdash;首批证券公司众多高管落马给企业家们的警示</font></a></p>
<p>《法制日报》&nbsp;&nbsp; <a><font color="#000000">发布时间: 2008-02-03</font></a></p>
<p><a href="http://www.legaldaily.com.cn/2007zffz/2008-02/03/content_794405.htm">http://www.legaldaily.com.cn/2007zffz/2008-02/03/content_794405.htm</a></p></td>
<td><font face="宋体" size="3"></font></td>
<td><font face="宋体" size="3"></font></td></tr></tbody></table><font face="宋体" size="3">
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</font><font size="3"><!--enpcontent-->
<p align="right">王荣利</p>
<p>　　曾几何时，&ldquo;向前看&rdquo;被人们演变成为了&ldquo;向钱看&rdquo;。最初的时候，人们对于这种演变尚有颇多的非议，但随着我国社会主义市场经济体制的确立，&ldquo;向钱看&rdquo;已经逐渐为人们所接受，并且越来越得到更多人的宽容和谅解。许多的时候，评价一个人的成就或者成功与否，往往都离不开赚钱的多少。对于企业家来说，评判一名企业家的成功与否，那就更离不开赚钱的多少了。<br />　　一个人想赚钱、能够赚钱绝不是一件坏事。作为企业家来说，创造利润并赚钱更是其义不容辞的职责所在。自从有了货币，就有人赚钱。我国自古以来也有着经商的传统。在千百年来人们赚钱、经商的历史中，流传着一句古语，叫做&ldquo;君子爱财，取之有道。&rdquo;这句古语可以说高度总结和概括了赚钱、经商的基本规则和原则，不仅对古人适用，对于现代市场经济条件下的人们来说，也仍然继续适用。<br />　　所谓&ldquo;君子爱财、取之有道&rdquo;之&ldquo;道&rdquo;，既指规则、规范，也指仁义、道德等。在现代市场经济体制和法治社会的时代条件下，这个&ldquo;道&rdquo;更包含着法律规范在内。正如人们所说，所谓市场经济，其实质就是法制经济。所以法律，应该是现代社会赚钱、经商必须遵守的最基本、也最为重要之&ldquo;道&rdquo;。<br />　　然而遗憾的是，我国市场经济体制下许多第一代的企业家们，往往只重视&ldquo;君子爱财&rdquo;，却常常忘记了&ldquo;取之有道&rdquo;。尤其容易忽视乃至无视法律之&ldquo;道&rdquo;，最终陷入法律的陷阱而落马。从&ldquo;君安教父&rdquo;张国庆、&ldquo;大鹏狂人&rdquo;徐卫国、&ldquo;长江证券儒将&rdquo;陈浩武、&ldquo;豪赌南方证券&rdquo;的阚治东、闽发证券的&ldquo;幕后操手&rdquo;吴永红、三峡证券&ldquo;三剑客&rdquo;以及新华证券&ldquo;幕后高管&rdquo;杨彪等首批证券公司众多高管的落马事实来看，他们这批人，无论为了其个人的经济利益，还是为了所掌管的证券公司的企业利益，也都&ldquo;赚钱有方&rdquo;，但却几乎都可以说是采取了&ldquo;不择手段&rdquo;的方式。他们有的违规操作，挪用客户保证金，操纵股价；有的虚假出资，非法逃汇；有的收受贿赂，违规炒股赚钱；甚至有的竞相信&ldquo;巫师&rdquo;的鬼话认为少女的处女之&ldquo;红&rdquo;可以助其事业发达而不惜触犯刑法奸淫幼女和少女&hellip;&hellip;<br />　　这些首批证券公司高管的上述种种行为，不仅反映了他们道德上的堕落，更反映了他们对法律的无知和法律意识水平的极度低下。如果他们能够继承传统的经商之道，遵守一般传统的做人之道和商业道德，那么他们也许都不会有今天的落马或者落魄之日。最起码也不会有如此之多的人员落马。或者假如他们都具备一些基本的法律观念，对法律存有必要的敬畏之心，那么同样也不会有如今这般光景，更不会几乎全盘落马。<br />　　上述首批证券公司众多高管以及其他众多第一代企业家落马的事实说明，在我国经济和社会转型时期，我们的一些传统道德观念已经遭到了比较彻底的破坏，而人们必要的法律意识、法律观念尚未完全建立起来。这种状况无论对于我们的国家和社会来说，还是对于急于赚钱的个人以及大权在握的企业家们来说，都是十分有害而且非常危险的。那些急于赚钱的个人或者大权在握的企业家们，要么就坚守住道德的底线，不去做破坏社会秩序和经济秩序的事，不侵犯国家、集体和公民个人的财产，不侵犯公民个人的人身权利，不从事任何危害社会的行为，那么自然都没有牢狱之灾之虑，当然也不会因为违法犯罪而落马，最坏的结果只不过亏本免职而已；要么就要了解和熟悉法律，严格把握好法律的界限，这样即使赚取了一些&ldquo;不义之财&rdquo;，但也不至于因为触犯法律受到法律的惩处，最大程度只不过受到社会舆论在道义上的一些谴责罢了。总之，从事商业活动的人们，都必须在道德或者法律两个方面最起码守住某一方面的底线，这样就可以有效地避免牢狱之灾。如果道德和法律两方面全部失守的话，那么就几乎不可避免地大步迈向法律的陷阱，最终身陷囹圄。<br />　　上述首批证券公司众多高管以及其他众多第一代企业家落马的事实也在提醒着人们，尤其提醒着那些从事经济活动的企业家们，在他们已经颠覆了传统观念而&ldquo;向钱看&rdquo;的同时，也必须&ldquo;向法看&rdquo;。否则的话，&ldquo;向钱看&rdquo;就很可能成为诱惑他们迈向法律陷阱的&ldquo;诱饵&rdquo;。企业家对此不得不予以重视，所有急于赚钱的人们都值得予以重视。<br />　　据说明太祖朱元璋当政时曾问及群臣：&ldquo;天下何人最快乐&rdquo;？大家各抒己见，有臣子说&ldquo;金榜题名最快乐&rdquo;，有的臣子说&ldquo;功成名就者最快乐&rdquo;，也有的臣子说&ldquo;富甲天下者最快乐&rdquo;。大家众说纷纭，朱元璋听了都连连摇头。最后一位老臣意味深长地说：&ldquo;臣以为，畏法度者最快乐。&rdquo;朱元璋听后频频点头称是。<br />　　&ldquo;畏法度者最快乐&rdquo;，说这句话的人可以说最清楚地认识到了法律的本质。上个世纪曾经一度非常流行的歌曲《悔恨的泪》有一段对白：&ldquo;人生最大的悲剧，莫过于失去自由；人生最大的痛苦，莫过于失去亲人和朋友。&rdquo;法律尤其是刑法的本质就是以剥夺违法者的自由乃至生命让其体验人生最大的悲剧和痛苦，来惩罚违法行为以示警戒。&ldquo;畏法度者&rdquo;往往也会是守法者，他们自然不会受到法律的惩处，也就不会去体验那些人生最大的悲剧和痛苦。而那些&ldquo;不畏法度者&rdquo;，则往往会成为违法者，最终必然会受到法律的惩罚，失去自由，失去亲人和朋友。拥有自由和生命的人，即使暂时没钱，但还会有机会再赚。而违法者，即使有着再多的金钱，却也未必能够买到自由和生命。<br />　　明白了这些道理，企业家们也就不难明白在&ldquo;向钱看&rdquo;的同时别忘记了&ldquo;向法看&rdquo;的必要性和重要性。期望我国的企业家们能够始终铭记着法律，在赚钱的同时，切莫付出自由乃至生命的代价。</p><!--/enpcontent--></font>
<table>
<tbody>
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<td colspan="2">&nbsp;</td></tr>
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<td align="left" height="60"><a><font face="宋体" color="#000000">来源: 法制网&mdash;&mdash;法制日报 </font></a></td></tr></tbody></table>]]></description>
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			<title>关于许霆ATM机取款一案的《辩护词》</title>
			<link>http://0755fa.blog.sohu.com/75667023.html</link>
			<comments>http://0755fa.blog.sohu.com/75667023.html#comment</comments>
			<dc:creator>王律师说法</dc:creator>
			<pubDate>Sat, 5 Jan 2008 06:11:14 +0800</pubDate>
			<guid>http://0755fa.blog.sohu.com/75667023.html</guid>
			<description><![CDATA[<p align="left">　<font face="黑体" size="5">关于许霆ATM机取款一案的<br />　　&nbsp;&nbsp; 《辩 护 词》<br /></font>　　<br />尊敬（有时也未必值得尊敬）的审判长、审判员：<br />　　<br />　　本人是广东立国律师事务所的王荣利律师。我没有受任何人的委托，但在看过众多媒体以及网络上众多关于许霆涉嫌盗窃一案的报道和议论之后，面对社会各界议论纷纷的状况，出于一名法律人的良知，在基本了解了本案主要事实的基础上，现自发自愿地为本案被告人许霆进行庭外辩护。我将本着&ldquo;以事实为根据，以法律为准绳&rdquo;的原则，依法发表以下几点辩护意见：<br />　　<br />　　一、根据媒体报道，以下事实应依法予以确认。如果下列事实得到确认，那么本辩护人将依据以下得到确认的事实依法进行辩护，本案也应依据以下得到确认的事实依法适用法律并作出公正的判决。这些事实主要包括：<br />　　1、本案所涉的银行ATM机是对公众开放的，任何人都可以凭借合法有效的银行卡从中取款；<br />　　2、被告人许霆没有任何伪装，是以其真实的模样前往涉案银行的ATM机取款的；<br />　　3、被告人许霆是持银行合法有效的银行卡在涉案银行的ATM机上取款的；<br />　　4、被告人许霆的银行卡是真实的，并无任何自行变更也并非伪造；<br />　　5、被告人许霆没有任何破坏或者变更ATM功能的行为和手段；<br />　　6、被告人许霆的银行卡上有其本人合法拥有的人民币175元；<br />　　7、被告人许霆从银行ATM机上每取款1000元人民币其银行卡上仅被扣掉1元人民币；<br />　　8、被告人许霆连续从银行ATM机上取款171笔，合计17.5万元；<br />　　9、被告人许霆的取款情况，银行都有真实的记录；<br />　　10、被告人许霆银行卡办卡记录是真实可信的，银行也正是通过许霆在银行的办卡记录认定许霆多取了款并报案的；<br />　　11、被告人许霆于4月21日晚10点到22日晨1时取款，24日下午3点离开单位返回老家，银行于24日上午翻查监控记录时才发现，25日报案；<br />　　12、被告人许霆离开广州之后于宝鸡被公安机关抓获；<br />　　13、造成被告人许霆能够多取款的原因在于银行ATM机出现故障；<br />　　14、银行ATM机出现故障的原因在于ATM机的生产和维护商维护工作失误；<br />　　15、广电运通公司已经全额赔付了银行17.5万元人民币；<br />　　16、广电运通公司未向公安机关报案；<br />　　17、被告人许霆在得知银行找他之后曾主动与银行电话联系过，却被银行工作人员的话给吓了回去；<br />　　18、被告人许霆的父亲要求退赔银行损失被拒绝。<br />　　上述事实，是在综合了各媒体报道的基础上基本可以予以确认的事实。本律师认为，本案的定罪量刑，应该在上述事实的基础上来分析考虑。离开了上述基本事实，将可能影响到对本案的正确定性和对法律的准确适用。<br />　　<br />　　<br />　　二、关于本案所涉及的相关法律规定。<br />　　1、根据检察机关《起诉书》的指控，被告人许霆涉嫌构成盗窃罪，本案应适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，该规定如下：<br />　　盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：<br />　　（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；<br />　　（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。<br />　　<br />　　2、而根据辩护人以及部分网友的观点，被告人许霆的行为不够成犯罪，属于民事纠纷的范畴。如果从民事范畴来考虑，被告人许霆的行为则可能涉及以下多条法律规定：<br />　　第一，涉及《中华人民共和国刑法民法通则》的规定：<br />　　第四条 民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。<br />　　第五十九条 下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：<br />　　（一）行为人对行为内容有重大误解的；<br />　　（二）显失公平的。<br />　　 被撤销的民事行为从行为开始起无效。<br />　　第六十条 民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效。<br />　　第六十一条 民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，对方都有过错的，应当各自承担相应的责任。<br />　　双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。<br />　　第六十三条 公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。<br />　　 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。<br />　　 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。<br />　　第六十六条 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。<br />　　 代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。<br />　　第九十二条 没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。<br />　　第二，涉及《中华人民共和国合同法》的规定：<br />　　第六条 当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。<br />　　第四十八条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。<br />　　对于被告人许霆的行为，只有全面对照上述各项法律规定进行分别进行分析和论证，才可能最终正确定性，正确适用法律，依法作出公正的判决。<br />　　<br />　　<br />　　三、在对被告人许霆的行为准确定性之前，围绕本案争议的焦点问题，我们有必要首先对以下几个词语进行认真的分析并准确地理解，并以最准确的理解来认定被告人许霆的行为：<br />　　<br />　　1、关于&ldquo;ATM机&rdquo;<br />　　什么是ATM机呢？经查询《百度》&ldquo;知道&rdquo;栏目，得到了中央的回答：&ldquo;ATM：Automatic Teller Machine的缩写，即自动柜员机。它是有计算机控制的持卡人自我服务型的金融专用设备。 ATM机可以向持卡人提供提款、存款、查询余额、更改密码等功能。ATM不仅能接受本行本地卡，还可以通过网络功能接受异地卡、他行卡，同时为持卡人提供每日24小时服务。&rdquo;简单地说，ATM机就是自动取款机。同样用《百度》&ldquo;知道&rdquo;栏目查询&ldquo;什么是金融机构&rdquo;，得到的答案是&ldquo;金融机构是指专门从事货币信用活动的中介组织&rdquo;（有兴趣者还可以根据《现代汉语词典》查找&ldquo;金融机构&rdquo;和&ldquo;ATM机&rdquo;的概念）。<br />　　从上述对于&ldquo;ATM机&rdquo;和&ldquo;金融机构&rdquo;的不同解释来看，我们不难确认，&ldquo;ATM机&rdquo;只是银行的一种可以提供自动取款服务机器，而&ldquo;金融机构&rdquo;却是一种组织。一个是机器，一个是组织，二者有着本质的不同。由此我们可以确认，银行是&ldquo;金融机构&rdquo;，但银行的&ldquo;ATM机&rdquo;只是银行的一种机器而不可能是&ldquo;金融机构&rdquo;，二者不可混同。<br />　　如果要对银行的&ldquo;ATM机&rdquo;定个性的话，本律师认为，银行的ATM机是银行服务的一种延伸，&ldquo;ATM机&rdquo;从本质上来看可以说是银行的&ldquo;机器代理人&rdquo;。&ldquo;ATM机&rdquo;扮演的是银行金融机构的&ldquo;委托代理人&rdquo;的角色。<br />　　<br />　　2、关于&ldquo;秘密&rdquo;<br />　　盗窃罪在客观方面的表现为秘密窃取数额较大的公私财物。这里的&ldquo;秘密窃取&rdquo;，是指&ldquo;行为人用自己认为不被财物的所有人、保管人发觉的方法，暗中将公私财物取走。其主要特征是：其一，秘密是指取得财物时没有被发觉，暗中进行；其二，秘密是针对财物的所有人、保管人而言的；其三，秘密是指行为人自认为没有被财物的所有人、保管人发觉。&rdquo;（摘自赵秉志主编的《新刑法全书》第940页）<br />　　由此我们来分析被告人许霆的行为。被告人许霆持自己的银行卡前往银行ATM机取款，没有伪装，没有造假，以其真实的面貌拿着记载有自己真实信息的真实的银行卡取款，应该说完全是公开的。并没有任何的秘密。如果非要说有什么&ldquo;秘密&rdquo;的话，那么就是被告人许霆在无意中发现了银行ATM机的一个惊天大&ldquo;秘密&rdquo;，那就是每取1000人民币元仅扣1元钱。对于银行的这个重大&ldquo;秘密&rdquo;，如果被告人许霆能够及时地给银行善意地提出来，那么他不仅无罪，而且有功，应该受到银行的重大奖赏。但是许霆没有。无论他在什么思想意识主导下，他的行为说明，他在发现银行ATM机之后，实施了反复操作，而且屡试不爽，直到取出了17.5万元人民币为止。据媒体报道：&ldquo;取了这么多不属于自己的钱，许霆并没有马上逃跑，22日上午9点，他照常到高院上班，他当时的心态是这个钱不是我的，但是银行肯定第二天会发现的，发现了他肯定会来人，来人就把这个钱还给他就没事了。&rdquo;由此看来，许霆当时并不是完全想非法占有这17.5万元人民币的巨款。<br />　　关于&ldquo;秘密&rdquo;二字，我们还应该分别&ldquo;秘密&rdquo;有多种，并不是一切的&ldquo;秘密&rdquo;手段都是盗窃。刑事&ldquo;盗窃罪&rdquo;中的&ldquo;秘密窃取&rdquo;有&ldquo;秘密&rdquo;，民事活动中的正常活动也有&ldquo;秘密&rdquo;，正如银行要为客户&ldquo;保守秘密&rdquo;而设置&ldquo;一米红线&rdquo;一样。这两者&ldquo;秘密&rdquo;不可混同。盗窃罪中的&ldquo;秘密&rdquo;，是为了达到非法占有公私财物的目的，在自主意识主导下为了达到不被人发觉的目的而从事的&ldquo;秘密&rdquo;活动。而民事商业领域的&ldquo;秘密&rdquo;则主要是为了保护个人隐私而有目的地不让其他无关的人员知道。<br />　　在被告人许霆一案中，实际上有三个&ldquo;秘密&rdquo;发生重合。一是许霆发现的银行ATM机的&ldquo;秘密&rdquo;；二是许霆在银行暂时没有发觉的情况下利用了ATM的的这个&ldquo;秘密&rdquo;，&ldquo;秘密&rdquo;地以170多元的存款取走了17.5万元的巨款；三是银行基于为客户保密的需要无人监督而让放心地让ATM机机器替代人工操作，暂时为客户保守&ldquo;秘密&rdquo;，未能发现和纠正许霆的&ldquo;秘密&rdquo;错误。<br />　　那么被告人许霆的行为是否构成&ldquo;秘密窃取&rdquo;呢？我们不妨设想一下，如果许霆在发现ATM机的&ldquo;秘密&rdquo;之后取了不属于自己的钱，就属于&ldquo;秘密窃取&rdquo;的话，那么我们每个人拿着自己的银行卡去银行ATM机上取走属于自己的存款则属于什么行为呢？是否也可以说是&ldquo;秘密窃取&rdquo;呢？或者倒过来，如果说我们每个人从银行ATM机上用自己的银行卡取走属于自己的存款属于&ldquo;公开取款&rdquo;而不属于&ldquo;秘密窃取&rdquo;的话，那么被告人许霆的行为又与我们每个人的合法正常的取款行为有什么区别呢？这个问题值得大家深思。<br />　　<br />　　3、关于&ldquo;恶意&rdquo;<br />　　有人会认为，取自己的款是合法的不属于&ldquo;秘密窃取&rdquo;，取不属于自己的款是不合法的则属于&ldquo;秘密窃取&rdquo;，因为明知不属于自己的款项而取之，存在着&ldquo;恶意&rdquo;。<br />　　一些认为被告人许霆有罪的人们认为，许霆明知ATM机&ldquo;出现故障&rdquo;而取出远远多于自己银行卡上金额的款项，属于&ldquo;恶意&rdquo;取款，所以应该受到刑事惩罚。但是请注意，在民事活动中，也存在有这样的&ldquo;恶意&rdquo;的行为，但并非都要受到刑事追究。比如违反上述《中华人民共和国民法通则》第四条和《中华人民共和国合同法》第八条规定，违背&ldquo;公平、等价有偿、诚实信用&rdquo;原则的行为，都存在着一定程度上的&ldquo;恶意&rdquo;，但该种行为都须承担相应的民事责任，而不一定要承担刑事责任。据此说明，所谓&ldquo;恶意&rdquo;并非构成犯罪的充分条件。<br />　　<br />　　4、关于&ldquo;逃跑&rdquo;<br />　　本律师注意到，被告人在取得不属于自己所有的大约17.5万元（不包含本属于被告人许霆的175元在内）人民币之后，没有归还给银行，而是携款离开原工作单位和银行所在地，回了原籍老家。有人因此认为被告人许霆就构成盗窃罪。但是本律师需要提请法庭注意的是，在民事纠纷中，也存在着大量的民事义务责任人&ldquo;逃跑&rdquo;的情况，法院大量的民事案件公告送达或者缺席开庭情况都充分说明了这一点。甚至还有法院判决之后拒不执行法院生效判决离开原来所在地躲避债务的情况。这些情况下，大都按照民事纠纷对待，而未必都构成犯罪。所以许霆之所谓&ldquo;逃跑&rdquo;，也不是其构成盗窃罪的充分条件。<br />　　<br />　　结合本案实际情况，本律师认为，正确理解以上有关&ldquo;ATM机&rdquo;、&ldquo;秘密&rdquo;、&ldquo;恶意&rdquo;、&ldquo;逃跑&rdquo;的概念和含义，是我们正确认识和认定被告人许霆的行为的前提。如果对于上述几个词语的概念和含义缺乏正确、准确的理解，那么就必然无法正确地认识和认定被告人许霆的行为是否构成犯罪。<br />　　<br />　　<br />　　四、正确区分本案中的几个法律关系。<br />　　在本案中，共涉及以下多种法律关系，法庭应予注意。<br />　　1、银行与ATM机的关系。如上所述，本律师认为，ATM机本身并不是金融机构，它只是一台代理银行工作人员履行相关职责的一台机器。从民事法律关系上来看，可以说ATM机与银行之间是一种&ldquo;代理&rdquo;关系。银行&ldquo;授权&rdquo;ATM机按照其设定的程序和要求进行工作，以减轻银行工作人员的工作负担，银行对ATM机的相关&ldquo;工作&rdquo;承担法律责任。<br />　　2、银行与许霆之间的关系。许霆在银行办理银行卡，银行向许霆发放银行卡，双方之间是一种金融服务合同关系。<br />　　3、银行与ATM机供应商之间的关系。银行向ATM机供应商订购该机器设备，ATM机供应商负责向银行提供合格的ATM机设备，双方是一种买卖合同关系。<br />　　4、许霆与ATM机之间的关系。如上所述，ATM机作为银行&ldquo;授权&rdquo;的一种智能机器，代理银行履行一定的职责，那么许霆与ATM机之间的关系自然应与银行的关系一样，是一种金融服务合同关系。<br />　　正确认识以上各种法律关系，对于争取分析和认定许霆的行为，有着重要的意义。<br />　　<br />　　<br />　　五、在上述分析论证的基础上，本律师认为，被告人许霆的行为不够成盗窃罪，更不够成&ldquo;盗窃金融机构&rdquo;的行为，其行为属于违背我国《民法通则》和《合同法》&ldquo;诚实信用&rdquo;原则的无效民事行为，其所取得的款项属于不当得利，应依法承担民事责任，而不应受到刑事追究。其主要理由如下：<br />　　<br />　　1、被告人许霆与涉案银行之间存在着金融服务合同关系，许霆以自己的真实面貌持有自己合法有效的真实银行卡在银行的ATM机上操作取款，不属于&ldquo;秘密窃取&rdquo;的行为。<br />　　被告人许霆取款，并未对银行的ATM机进行任何破坏、修改，其操作过程也没有违背银行的操作规范。至于银行ATM机取1000元仅扣银行卡上1元，不是许霆的原因造成的，而完全是银行ATM机的故障造成的。这就好比一个人拿1元钱去买商品、而商家误将1元钱当做1000元对待从而找回999元一样的道理。被告人许霆在发现商家的这种错误之后，本应本着&ldquo;诚实信用&rdquo;和&ldquo;公平&rdquo;、&ldquo;等价有偿&rdquo;的原则予以纠正，但他却不仅没有纠正，反而多次利用商家的这种错误继续进行交易。这种行为，根据《民法通则》第五十九条的规定，可以认为既属于&ldquo;行为人对行为内容有重大误解的&rdquo;民事行为，也可以认为属于&ldquo;显失公平的&rdquo;民事行为，依据该条法律规定，银行完全&ldquo;有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销，&rdquo;并向许霆追回多付的资金。<br />　　我们也可以反过来思考，假如许霆通过银行的ATM机存款，每存入1000元人民币而银行只在许霆的银行卡上记录1元总共存入17.5万元而银行仅记录存入175元的话，那么许霆该怎么办呢？是向银行反映请求银行纠正错误呢？还是向司法机关报案指控银行&ldquo;秘密盗窃&rdquo;其个人存款呢？如果银行在该种情形下不够成&ldquo;盗窃罪&rdquo;的话，那么被告人许霆又何以构成&ldquo;盗窃罪&rdquo;呢？！<br />　　<br />　　2、本案中，被告人许霆既没有事先预谋盗取银行资金，也没有超过一般公众的操作规范进行取款，虽然其取得了巨额的不属于自己所有的款项，但这并不足以构成盗窃罪。<br />　　如上所述，许霆与银行之间存在着合法有效的金融服务合同关系。双方在履行合同过程中，因为银行ATM机的错误，多付了不该付出的钱，许霆没有退还，这就好比一方订购了175元的货物，而另一方误送了价值17.5万元的货物一样，其多出的货物对于订购方来说，属于不当得利，但我们并不能认定订购方收取了价值17.5万元的货物就构成盗窃罪。被告人许霆所得的17.5万元人民币，是银行ATM机自动吐出来的，而不是许霆修改或者破坏ATM机在违背ATM机正常操作规范的情况下强制拿走的，在这种情形下，只能说ATM银行机作为银行的&ldquo;代理人&rdquo;没有正确履行合同，而不能说许霆故意盗窃。<br />　　<br />　　3、银行发现到ATM机故障并已经向商家索赔，可以说银行已经通过民事手段挽回了其经济损失，已经不是所谓的&ldquo;受害者&rdquo;了。那么在这种情形下，银行再向公安机关报案要求追究被告人许霆的刑事责任，是没有道理的。<br />　　银行发现ATM机故障给银行造成了巨额经济损失，如果银行作为&ldquo;被盗案&rdquo;刑事案件&ldquo;被害人&rdquo;的话，那么银行的经济损失首先应该向实施所谓&ldquo;盗窃&rdquo;行为的被告人许霆追要。即使最终可能追不回来，那么也应该本着&ldquo;先刑事后民事&rdquo;的法律原则，待刑事案件结案之后才可以向有关责任者追究民事责任。然而本案的&ldquo;受害&rdquo;银行却在许霆刑事案件尚未结案之前，就已经向ATM机的供应商追究了民事责任，其&ldquo;经济损失&rdquo;已经完全挽回，那么银行就应该撤销其所报的被盗刑事案件。如果ATM机供应商在承担人了民事责任之后认为自己才是刑事&ldquo;盗窃&rdquo;案件的&ldquo;被害人&rdquo;，那么则应由ATM机供应商向公安机关报案。但本案却是涉案银行一边向公安机关报&ldquo;被盗&rdquo;案追究被告人许霆的刑事责任，一边却向ATM机供应商按照民事法律关系追究赔偿责任，这是相互矛盾的。再者，ATM机供应商并没有作为&ldquo;受害者&rdquo;报案，所以该刑事案件不能成立。<br />　　<br />　　无需多说，仅以上理由已经足以说明本案被告人许霆不够成&ldquo;盗窃罪&rdquo;，其行为只不过是违反民事法律规定的违法行为，其应承担的是民事责任，而不是刑事责任。<br />　　<br />　　<br />　　六、本案值得我们思考的是，我们的法律到底应该苛求金融机构加强管理呢？还是应该苛求所有公民全部都高尚无私不犯一点错误呢？<br />　　不可否认的是，在本案中，被告人许霆主观上并不高尚，行为上确实有错，但是否主观上觉悟不高、行为上有错的人都构成犯罪呢？答案显然是否定的。在民事合同履行过程中，不乏一些觉悟不高的人违背合同约定，甚至践踏合约、背信弃义、损害他人合法权益的行为，但这都只需承担民事责任，而未必都构成刑事犯罪。<br />　　同样不可否认的是，在本案中，银行也有着不可推卸的责任。他们没有为社会、为客户购置和提供一台合格的ATM机。正是由于其ATM机的故障，因此才给被告人许霆提供了一个不可思议的机会，也可以说是为被告人许霆甚至是任何在该台ATM机上取款的人设下了一个&ldquo;法律的陷阱&rdquo;。<br />　　本案如果判决被告人许霆有罪，那么就是说我们社会的每个人，是否都应该达到路不拾遗、夜不闭户的高尚思想境界呢？哪怕是银行的钱砸到你的脚上你都不能捡起来？如果我们社会所有的人都能够达到如此高尚的思想境界，那么还需要管理、需要保安、需要护卫干什么？银行还需要铁栅栏、保险柜、运钞车干什么？<br />　　近年来，连银行内部尚且频频发生贪污、受贿、盗窃大案要案，我们又有什么理由来苛求许霆们面对银行ATM机出错而不动一点邪念呢？<br />　　本案对被告人许霆来说，教训是深刻的。同样对于银行业来说，教训应该更加深刻。<br />　　<br />　　综上所述，本律师认为本案被告人许霆不构成盗窃罪，应予无罪释放。至于其应承担的民事责任，则应另案处理。<br />　　<br />　　鉴于本律师所获得的资料有限，本律师暂先发表以上辩护意见，仅供参考。不妥之处，请勿采纳，欢迎批评指正。<br />　　<br />　　<br />　　<br />　　 辩护人：广东立国律师事务所<br />　　<br />　　 王荣利 律师<br />　　 主页：http://www.0755fa.com <br />　　<br />　　 二〇〇八年一月五日<br />　　<br /></p>]]></description>
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			<title>市律协举行&#8220;成品油供应暂时性短缺事件反垄断研讨会&#8221;</title>
			<link>http://0755fa.blog.sohu.com/73496922.html</link>
			<comments>http://0755fa.blog.sohu.com/73496922.html#comment</comments>
			<dc:creator>王律师说法</dc:creator>
			<pubDate>Fri, 14 Dec 2007 19:35:16 +0800</pubDate>
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			<description><![CDATA[<p align="center">市律协举行&ldquo;成品油供应暂时性短缺事件反垄断研讨会&rdquo;</p>
<p align="center">深圳律师网2007年12月14日</p>
<p align="center">
</p><hr />

<p></p>
<p>12月4日下午，&ldquo;成品油供应暂时性短缺事件反垄断研讨会&rdquo;在市律协多功能厅举行。会议由反垄断反不正当竞争法律业务委员会副主任尹公辉主持，反垄断反不正当竞争法律业务委员会主任冯江，副主任王荣利以及200多位律师参加了此次研讨会。</p>
<p>近期，国际原油价格居高不下，国内成品油市场供需紧张，据报道，近期中石油发出&ldquo;禁止销售桶装油&rdquo;的文件，要求中石油所属各加油站禁售桶装柴油。目前，部分加油站桶装柴油和车用柴油供应已出现了短缺的情况，价格也相应提高，供需矛盾激化，一些中小型加工制造企业和建筑工地的施工作业以及以柴油为燃料的大量车辆首当其冲的受到了影响。王荣利律师认为，从法律角度看，成品油供应短缺涉及的法律问题，应当由《反垄断法》、《反不正当竞争法》、《合同法》、《关于禁止公用企业限制竞争行为的若干规定》等法律规范调整，同时石油行业作为垄断性行业，企业在取得暴利的同时也要担负更多的社会责任。冯江律师认为&ldquo;成品油供应短缺&rdquo;主要由三个矛盾引起：石油产业经营者在追求利润与履行社会责任之间的矛盾；国际石油产业市场经济与国内产业垄断经济的体制之间的矛盾；政府的规模经济的产业政策与市场竞争政策之间的矛盾。</p>
<p>随后，与会律师就以上两位律师提出的观点展开积极的讨论。</p>
<p><a href="http://www.szlawyers.com/ShowDetail.asp?ArticleID=3362">http://www.szlawyers.com/ShowDetail.asp?ArticleID=3362</a> </p>]]></description>
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			<title>银行强制办理信用卡?</title>
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			<dc:creator>王律师说法</dc:creator>
			<pubDate>Fri, 14 Dec 2007 09:50:44 +0800</pubDate>
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			<description><![CDATA[<h1><span>银行强制办理信用卡?</span></h1>
<h1><span><font size="4">2007-12-12 12:44:11 <span>&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;石秋菊</span> <span>&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;南方都市报</span> </font></span></h1>
<div></div>
<div style="BACKGROUND: url(images/line.gif); MARGIN: 0px auto; WIDTH: 502px; HEIGHT: 15px"></div>&nbsp;&nbsp;&nbsp;&nbsp;事件：蒙小姐在日前收到一份快递，快递公司要求一定要本人签收，而且要求签收时将身份证复印件交给快递业务员。细问之下，业务员才说快递是由中国<a title="银行" href="http://resource.stockstar.com/bank/" target="_blank">银行</a>发来的，内有给蒙小姐办理的信用卡，所以才需要身份证复印件才能签收。但据蒙小姐回忆，自己并没有在中国银行申请过任何信用卡，因此拒绝签收。<br />　　蒙小姐疑问：<br />　　哪有银行寄来一份快递就要求客户出示身份证复印件的？自己根本没有申请过信用卡，直接让送快递公司帮着招揽业务，办理之前也没有通过任何方式询问客户需不需要，是不是太强制了？<br />　　中国银行客户人员释疑：<br />　　经查询，蒙小姐曾经在中国银行办理过房贷。银行最近会向一些信誉度比较良好的客户，赠送信用卡业务，通过邮局以快递的方式将卡发给客户，再收取客户的身份证复印件作为回执，收到回执后便属于成功办理信用卡。如果客户不需要，可以拒收。<br />　　广东立国律师事务所律师王荣利分析：<br />　　商家向消费者赠送，有一个前提是消费者不需要履行相关的义务，便可以享受赠送，但银行赠送信用卡，在客户使用信用卡之后，必然需要与银行产生相关的协议，享受权利的同时也肯定要履行一定的义务。从这个层面上说，信用卡并不是一般的消费品，商家将其作为赠送品，不是很妥当。再者，用户信息是在申请房贷时录入的，信用卡属于另外一个业务，商家在另外一个业务上使用用户信息时，没有经过用户的同意，这个做法也不妥。但由于蒙小姐并没有实质的损失，很难追到商家的责任。 <br /><a href="http://news.stockstar.com/info/darticle.aspx?id=JL,20071212,00248764">http://news.stockstar.com/info/darticle.aspx?id=JL,20071212,00248764</a>&amp; ]]></description>
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